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拆除和修建自有房屋需具备相应资质不符合国情

胡波


　　近年来，私人自建房屋交由不具备建筑法等有关法律规定资质的人组织施工，工人在拆房、建房过程中发生事故而遭受人身损害后，以“雇员受害赔偿纠纷”向人民法院起诉的案件数量呈逐年增长之势。从某基层人民法院2010年判决的该类案件来看，均由房主与施工人对“雇员”所受损害承担连带赔偿责任。① 如此判决的法律依据是《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”第五十条：“房屋拆除应当由具备保证安全条件的建筑施工单位承担，由建筑施工单位负责人对安全负责。” 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“对雇员所受伤害，发包人知道或应当知道承包人没有相应资质的，二者应当承担连带赔偿责任。”对2010年7月1日之后发生的该类纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》虽然无此规定，但该法并未废止前述司法解释第十一条，且该条规定与《侵权责任法》并无冲突之处，该条司法解释仍然适用。

　　笔者在进行以下论述前，先申明一点：在前述法律和司法解释未改废之前，处理该纠纷仍然以之为法律依据。

　　在我国，承包建筑工程或拆除房屋的施工方要具备《建筑法》规定的相应资质，必须符合较高的条件和严格的资质审核、认定程序；具备相关建筑资质的企业一般不承包工程造价较小的工程。而广大农村、小城镇和大城市郊区的众多群众自拆自建房屋，根本无力向有资质的施工方支付为数不菲的费用，不得已交由当地公认的、具有一定建筑经验和技能的工匠修建。因施工方不具备相应资质，一旦具体参与拆房、建房的工人在施工过程中遭受损害，房主与施工方几乎都对受害人遭受的损害承担连带赔偿责任。尽管房主与施工方有“施工过程中发生的事故风险，由施工方承担”等约定，房主也不可据此抗辩受害人要求房主与施工方承担连带赔偿责任的主张。

　　笔者认为：拆除和修建自有房屋，施工方需具备相应资质不符合国情。
　　首先，如前所述，具备建筑、拆房资质的企业难以满足我国庞大的“自有房屋”修建市场的需要；其次，拆除和修建自有房屋，交由具备相应资质的施工方进行，属“客观不能”；再次，严格要求拆除和修建自有房屋交由具备相应资质的企业进行，将造成“建筑业垄断”，为建筑企业哄抬建房价格提供可乘之机；最后，无视拆除和修建自有房屋的现状，要求施工方具备相应资质的法律规定只会被架空，而且，错误地引导现实中大肆承包（或承揽）建筑工程但无相应资质的施工方将施工风险转移至房主，忽视施工安全的保障和管理，进而发生更多的“雇员受害赔偿纠纷”。
　　国家曾注意到“拆除和修建自有房屋，施工方需具备相应资质不符合国情的问题”，欲区别对待。如，建设部颁布、于1996年起实施的《村镇建筑工匠从业资格管理办法》规定：凡在村镇从事房屋建筑活动的建筑工匠，需取得《村镇建筑工匠资格证书》；由国务院建设行政主管部门负责全国村镇建筑工匠的从业资格管理；县级以上人民政府建设行政主管部门负责本行政区域内的村镇工匠资格管理。 但是，该《办法》已经失效。
　　另外，虽然“农民自建低层建筑不需施工方具备相应资质”的规定一定程度注意到了国情，但是，仍然不能适当兼顾拆除和修建自有房屋的国情。
　　为此，笔者呼吁有关机关对于“拆除和修建自有房屋施工方的资质问题”进行大规模调研后，作出兼顾国情的法律规定。
【作者简介】
胡波，云南省鲁甸县人民法院任职
【注释】

①在本文中，笔者不称“房主”为“发包人”、“施工方”为“承包人”。


安徽省人民政府办公厅


安徽省人民政府办公厅关于印发《企业登记并联审批暂行办法》的通知


皖政办〔2002〕51号　　　　　
各市、县人民政府，省政府各部门、各直属机构：
为方便企业，进一步改善经济发展环境，经省政府同意，现将《企业登记并联审批暂行办法》印发给你们，请结合各地实际，认真组织实施。

安徽省人民政府办公厅
二○○二年七月二十九日

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企业登记并联审批暂行办法
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　　为加快推行行政审批制度改革，转变工作作风，提高行政效率，营造便捷的市场准入环境，促进我省经济快速发展，根据省委、省政府《关于整治和改善经济发展环境的实施意见》精神，特制定本办法。
一、企业登记并联审批的范围
申请人在本省境内申请登记设立各类企业和个体工商户，或申请企业变更登记，其经营范围涉及国家法律、法规规定应当履行前置审批的项目，均纳入并联审批。

二、并联审批的程序
企业登记的并联审批程序是“工商受理、转递相关、并联审批、限时办结”。
(一)工商受理
申请人申请企业登记注册，其经营活动属于法律、法规规定需要进行专项审批的，由工商行政管理机关设在当地政务服务中心的窗口(以下简称中心窗口)受理。
(二)转递相关
申请人申请的内容中含有需其他部门前置审批项目的，工商行政管理机关中心窗口应当自受理申请之日起2个工作日内，通过电传、网络、递送等方式，将申请人的申请及有关材料告有关行政审批部门(中心窗口)，同时抄告中心管理机构。
(三)并联审批
凡法律、法规赋予或上级职能部门授权前置审批职能的部门均为并联审批部门。
有关行政审批部门(中心窗口)接到同级工商行政管理机关中心窗口转递的申请人申请及有关材料后，应在规定时限内进行审批，并将审批结果告知工商行政管理机关中心窗口。
(四)限时办结
有关行政审批部门(中心窗口)在收到工商行政管理机关中心窗口转递的申请人申请及有关材料后，应及时请申请人补充提供有关专项资料，在7个工作日或承诺时限内，提出同意或不同意的审批意见，并告知工商行政管理机关中心窗口。对表示同意的专项审批，应尽快发给申请人批准文件或许可证；对表示不同意的意见，应将具体意见和理由抄告工商行政管理机关中心窗口统一答复申请人。
工商行政管理机关收到有关行政审批部门表示同意的意见后，在7个工作日内对经营项目予以核准。
有关行政审批部门因特殊情况在限期内不能完成审批的，应向政务中心和工商行政管理部门书面说明。
三、精心组织，加强监督，务求实效
(一)建立企业登记并联审批联席会议制度，负责研究、协调企业登记并联审批中的有关重大问题。联席会议由同级政务服务中心召集。联席会议不能形成一致意见的事项，报同级政府协调解决。
(二)各有关行政审批部门和各级工商行政管理机关要全力支持企业登记并联审批，确保在规定时限内完成企业登记专项审批和核准工作；要公示审批和核准依据、条件、程序、时限，接受社会公众监督。
(三)在企业登记并联审批过程中，涉及上级行政审批部门的专项审批，由有关单位按照职权及其隶属关系，上报具有审批权的上级行政部门审批。省、市级行政审批部门，收到下级行政审批部门报送的审批项目，均应在7个工作日或承诺时限内完成审批，并即时告知下级部门。
(四)加强对并联审批行为的行政监督。各级行政监察机关和政务服务中心负责对企业登记并联审批情况进行监督，定期通报情况，提出督办意见。申请人发现行政审批中有不正之风或违背承诺现象，可向有关投诉中心投诉。
省监察厅投诉中心电话：0551-2609110，2608802；省政府政务服务中心投诉电话：0551-2866663；省工商局投诉电话：0551-4675086。
(五)加强对后置审批项目的监管。法律、法规规定的后置专项审批项目，工商行政管理机关应告知企业(含个体工商户，下同)自领取营业执照之日起3个月内到有关部门办理审批手续，经批准后，方可开展经营活动。有关行政主管部门应在受理企业申请之日起的7个工作日或承诺时限内为企业办理相关批准文件或许可证书；不同意办理的，应及时抄告工商行政管理机关中心窗口，核销该企业的专项经营项目；年检时有关企业的专项经营项目既未取得行政主管部门的批准，又未办理核销手续的，不予通过年检。
四、实施步骤
各市、县人民政府、省政府各有关部门要依据本《意见》，结合实际制定具体实施办法。
省级有关行政审批机关从9月1日起正式实行企业登记并联审批，由省政务服务中心、省工商行政管理局协调各有关部门做好运行衔接工作；各市原则上从10月1日起实行企业登记并联审批；各县(市、区)要抓紧组织，原则上从2003年1月1日起实行企业登记并联审批。
本《办法》由省工商行政管理局负责解释。