市场经济下行政法的效率职能
2000年11月24日 14:10 作者：关保英
提要 理论界关于行政法的职能的研究取得了很大成就。近年来涌现了一系列关于行政法职能的理论，各理论都有一定道理，然而，作为对现代行政权和现代行政管理活动起作用的行政法必须承担的效率职能却鲜有研究。行政法的效率职能要求行政系统确立新的价值体系、确立新的体制结构、确立新的技术知识分系统、确立新的行政过程、确立新型人际关系。
关键词 行政法的职能 效率 法律表现 市场经济
作者 关保英，中南政法学院公安与行政法系副教授。
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所谓行政法的效率职能是指行政法在对行政权的全面作用和调适过程中，促使行政权效率化、效能化、明显社会效果化的职能。它是对行政法传统的控权职能、程序职能等职能的必要补充。从发达国家的行政法制实践看，20世纪中期后，不单单强调行政法的民主性、程序性，更重要的在于突出行政法的科学性和超前调控性。一方面是由行政的迅速发展所决定的，另一方面也是由国家管理中的权利义务的新取向所决定的。最根本的决定因素在于社会结构和经济模式以及经济参与主体的自由意志。众所周知，本世纪五六十年代以后，世界一体化的经济市场逐渐形成，传统的劳动价值理论被劳动和信息双重价值论所取代。就是说，在当代不仅劳动决定价值，而且信息也决定价值。使整个社会生活和经济生活有了显著的信息色彩。为了适应社会和经济生活的新变奏，行政管理不得不发生一场革命。50年代产生于美国的X理论和Y理论以及60年代在日本出现的Z理论就生动地体现了这场革命的实质。显然， 对行政权进行约束和限制的行政系统的外壳已难以容纳新的行政权和行政管理的内核。其立法机关不得不对原来的行政法规进行修改和废止，补充和制定新的行政法规。在一些单行性的行政法律文件中确立“行政自由裁量制度”、“代理制度”、“时效制度”、“简易程序制度”、“紧急处理制度”等等。这些制度集中到一点就是促使行政权具有高度的、规范化的效率模式。可以毫不夸张地说，效率职能已成为各发达国家行政法的基本职能。
一、市场经济下行政法效率职能的科学内含
行政法的效率职能不但是市场经济的必须要求，而且有相对完整的科学内含。以市场经济下政府职能和行政管理的状况而论，行政法的效率功能有如下强烈要求。
其一，效率功能要求行政系统确立新的目标——价值目标。任何行政系统或行政机构都以一定的目标为存在的前提。行政目标甚至是行政体系和行政机构的决定因素，它赋予了行政权独有的特性，决定了行政活动的原则、行政机构的组织体系等。同时，行政机构处在一定的社会、经济、文化、政治、民族等环境中，无论机构总体还是机构中的个人都受这些环境的影响和制约，因而形成了相对独立的价值体系。为了使这种目标和价值体系适应政府大系统，国家往往制定一系列的法律规范将其确定下来并形成定式。我国传统的行政系统目标价值体系既是由历史延续下来的，又是计划经济的产物，更是行政法程式化、权威化、一统化功能的必然结果。市场经济下行政法的效率功能要求确立新的目标——价值体系。其基本含义是：以政府责任法和公务员权利义务立法确立新型的行政系统与社会以及经济、文化诸事务的关系形态，使行政系统的目标具有服务、统筹等属性，使政府行政价值以市场为基本观念。
其二，效率功能要求确立新的体制结构。行政体制结构是指行政系统的分层、分工和相互协作关系。包括权责关系、信息技术流通关系、工作流程关系和各级别之间的勾通关系等等。科学合理的体制结构是机构是否高效工作的关键。以前我国行政机制结构弊端很多，正如全国人大和国务院多次指出的，机构臃肿、人浮于事、相互扯皮、职责不明、权责不清、踢皮球等。这些弊端导致了两个结果：一是机构消耗过大，即总体行政开支和职员的个人消耗。据财政部公布，这两项开支近年来呈上升趋势。二是机构不能高效工作，使得行政管理职能难于实现，甚至一些机构的存在已成为一种社会负担。目前这种行政体制结构恰恰是行政法效率功能的对立物。那么，依效率功能新建立的行政体制结构应当一则具有较少的规模，机构数和职员数都应少而精；二则机构层级应当少，不能有较多的中间环节；三则行政机构的工作过程和流程关系应当短而有序，等等。新的体制结构的确立应与行政组织法的完善同步。就是说，通过有关的行政组织法实现体制结构上的效率化。
其三，效率功能要求在行政系统内部确立技术知识分系统。现代行政系统越来越朝着知识化、专业化、技术化方面发展。行政机构的组成人员必须具备一定的管理知识和管理业务技术。而且每个政府部门都有自己的专业化要求，只有一定知识结构的人才能够胜任。市场经济对政府行政系统的知识和技术提出了更高的要求，要使行政的效率功能在这方面体现出来，刚性的行政编制法是不可缺少的。通过行政编制法使机构设置从工作需要出发，考虑机构是否需要，是否能够胜任和适用工作。机构不能重叠，对于多余的要依法撤销、合并。机构的设置必须从提高工作效率出发，包括办事环节等。另外，在一个行政系统内，各机构合理分工、任务明确、职责分明，最主要的是通过刚性编制确定行政机关的员额，并考虑人员的知识和其它比例关系。
其四，效率功能要求确立新的行政管理过程。行政管理过程是行政机构的动态要素，也就是机构如何活动，依什么序列活动和具体的活动过程等问题。对于一个行政机构体系和单个的行政机关来讲，其活动可分为三种类型，三者的有机结合构成了一个活动序列。行政机构的目标价值、社会职能就是通过活动过程的循环往复而实现的。这三类活动包括：1.战略性活动。即把行政机构与社会环境和其他环境联系起来制定计划和实施方案的活动。机构中较高层次的人员和组织的活动大多属此类。2.协调性活动。主要是机构内部活动，使内部各机构和人员协调工作，它由机构中的中层机关和人员来完成。3.作业性活动。就是机构中的各种操作活动。计划经济体制下这三类活动都较前发生了质的变化。行政法的效率功能将使行政活动过程具有较高的效率，以相应的行政法制度保证高效性，如通过行政程序法确定公开化制度、听证制度、会议制度、工作交接制度、期限制度等。
其五，效率功能要求在行政系统内部确立新型人际关系。行政机关是由相互作用着的个人、集体、单位、部门所组成的，其中各个公职人员的行为与动机、地位与作用以及相互关系，单位、部门的利益关系，个人的感情、态度、影响，集体的价值观都是诸种人际关系的因素之一。然而，决定人际关系的因素还在制度方面。计划经济体制以及在其下形成的人际关系往往呈现出极大的中庸、折衷等色彩，上级对下级以指挥集合和下级对上级以绝对服从为主要关系形态，而不是依法合理执行职务的权利义务关系。市场经济下，要求人际关系以法律上的权利义务为纽带，互相支持、互相监督、共同对行政过程起作用。当然，新的关系形态要通过确立新的行政法原则和新的行政法规来实现。上列行政法效率功能的科学内涵既是今后行政立法的方向，也是行政执法实践必须予以考虑的。
二、行政法效率职能的法律表现
市场经济下行政法的效率职能不但使行政法制体系有了全新的含义，更使行政法的调控手段发生了深层次的变化。笔者认为这种变化主要体现在以下方面。
（1）由同步调整到超前调控。 法律与社会的发展可表现为三种关系形态：一是置后于社会，此种情况下，法律落后于社会的发展和进程，往往起着阻碍社会向前发展的作用。二是与社会同步，即法律能够适应社会发展的要求，但这种适应是被动的、消极的。三是超前于社会进程，此时法律承担了预测功能、信息功能，可以为社会的发展创造良好的环境。行政法对社会关系的调整也往往表现为上列三种情形，当行政法对社会关系的调整落后于社会进程时，便起到了相反的作用，各法律规范自身的价值也就丧失。在行政法对社会关系的调整还能适应当时的经济、文化、政治水平时，它自身的价值仅实现了一部分。计划经济体制下，形成的我国行政法制体系对社会关系的调整要么是滞后的，要么是同步的。如有些法律规范认可了政府行政部门的一统化权力，而忽视了管理相对一方的自主性。市场经济对行政法的时代特征提出了新的要求，除了与时代同步外，最重要的是要承担超前性的调控职能。现代社会是信息化的社会，各种社会关系具有复杂性、多变性、未来性等特点。那么，作为承担效率职能的行政法不仅要积极地适应和调整现有的社会关系，更重要的是能够设定和在一定范围内调控即将出现的社会关系。要有一定的预测性和超前调控性。
（2）由程式到疏通。 行政法学中有一个根深蒂固的观念就是认为行政法的核心任务就是为行政机关的活动提供范式和程序。该观念不只是学者所特有的，立法者往往也有此种观念作为行政立法的出发点。它作为意识范畴对行政法制实践、尤其对行政立法起着重要指导作用。受其影响我国传统行政法突出了程式化的特性。换言之，计划经济体制下行政法制所追求的是严格的程式和行政过程中的工作环节。一个行政行为的做出，要经过许多道环节，许多道手续，往往贻误时机。行政管理相对人在取得某项权利时也要经过复杂的程式。例如，在我国有关行政许可证的取得，须经过六至八道环节。显然，程式化的行政立法倾向、行政执法过程既不适应市场对政府职能的要求，更不能适应各市场参与者在市场经济下活跃的经济行为。所以，效率职能要求行政法的法律表现必须由程式化转化为疏通化。即市场经济下，行政法的主要目的是疏通行政管理的各个环节，促使行政系统内部形成一个完整的运行系统。不致于出现阻塞、中断等不良现象。疏通各管理相对人之间的经济权益、政治权益、文化权益关系，最大限度地减少管理对象间的摩擦。疏通行政机关所管理的各种社会事务。很明显，疏通和程式是两种完全不同的法律表现。疏通所肯定的行政法制手段是宏观调控，而程式则强调行政权的全面干预。
（3）由规范到转化。 行政法是用以规范行政过程和行政管理关系的，这似乎已成为一种毋须证明的真理。然而，笔者认为，市场经济下行政法的转化作用似乎比规范作用更重要。规范作为行政法的法律表现其实质在于，确认各种现存的行政管理关系，确认行政关系中的权利义务，约束行政主体和管理相对一方当事人，其立足点在于维护已经存在的行政法秩序。显而易见，规范性的法律表现很难创设出新的社会关系，更难于起到调动全社会积极性的作用。而行政法的效率职能要求必须由规范的法律表现转变为转化的法律表现。所谓转化，我们认为包括三个有机联系的含义：首先，通过行政法把抽象的权力关系和社会关系转化为固定的形式，使每一个特定的权力关系具有法律的外壳。而这个外壳能够容纳各种变化了的新的权利义务关系，使行政权力受到法律原则和市场原则的限制。其次，把各市场参与主体传统的政治信念和经济信念转化为适应市场要求的价值观念。再次，通过行政权把各种社会因素转化为促进市场发展的物质力量。如果说，规范的法律表现侧重法律静态倾向的话，那么，转化的法律表现则使行政法具有了明显的动态属性。正是这种动态性体现了行政法的效率职能。
（4）由侧重制裁到侧重激励。现代管理一般有两种手段， 即“棍棒”和“胡萝卜”。前者指通过制裁、强迫等手段使管理相对人就范。后者指通过引诱或诱导的方式使管理者服从管理。我国传统行政侧重前者，就是说，为了实现行政法的社会价值，国家赋予了行政机关制裁、强制、命令等权力，并把此作为主要的行政手段，促使相对义务当事人忠实履行义务。但没有给激励以应有的法律地位。市场经济下，无论行政机关还是被管理者，都呈现出了极大的主动性，就行政机关的职权行为而论，应当是主动的、积极的而不是消极的、被动的。就相对人对市场的参与来讲，亦应是自觉的、自愿的。这就要求，行政法无论对行政机关的作用还是对相对一方当事人的作用都应以诱导为主。国家必须在行政法上确立相应的激励制度。通过建立激励机制调动管理者和被管理者的积极性，使社会主义市场经济真正成为一种自觉、自愿、自主和平等的经济制度。
重庆市职业介绍管理条例
重庆市人大常委会
重庆市职业介绍管理条例
重庆市人大常委会
（1998年5月29日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第九次会议通过 1998年5月29日公布 1998年9月1日起施行）
第一章 总 则
第一条 为促进劳动力资源的合理流动和有效配置，规范劳动力市场行为，根据《中华人民共和国劳动法》和国家有关规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称职业介绍，是指运用市场机制为劳动力供求双方实现相互选择而提供的中介服务行为。
职业介绍机构是为劳动力供求双方实现相互选择而提供中介服务的组织。
第三条 在本市行政区域内从事职业介绍活动，适用本条例。
境外劳动力到本市就业和本市劳动力出境就业按本市有关规定执行。
人才交流活动按照市的有关规定执行。
第四条 各级人民政府应当采取措施发展多种类型的职业介绍机构，实行劳动部门和非劳动部门举办相结合，互相补充、协调发展。
第五条 职业介绍活动，必须遵守有关法律、法规及相关规定，坚持公平竞争、相互选择、诚实信用的原则，充分尊重用人单位的用人自主权和劳动者的择业自主权，维护劳动力供求双方的合法权益。
第六条 劳动行政部门主管本行政区域内的职业介绍活动，负责本行政区域内的职业介绍管理。各级劳动就业服务机构在同级劳动行政部门领导下，具体负责职业介绍工作。
工商、公安、物价、税务等行政管理部门按照各自职责对职业介绍活动进行管理。
第二章 申办职业介绍机构的条件和程序
第七条 市和区、县（市）劳动部门应当设立促进就业的公益性职业介绍机构。
有条件的事业组织、社会团体、行业主管部门、企业和个人依法申请开办职业介绍机构或开展职业介绍活动（以下统称职业介绍机构）。
第八条 申办职业介绍机构，必须具备下列条件：
（一）适应当地经济发展的需求，符合市场就业的统一规划；
（二）有符合要求的名称、组织章程和管理制度；
（三）有固定的服务场所和相应的办公设备；
（四）有不少于五万元人民币的注册资金；
（五）职业介绍机构负责人和主要工作人员（三名以上，含三名）应取得职业介绍资格证书；
（六）法律、法规规定的其他条件。
第九条 开办职业介绍机构按下列规定申报：
（一）市和市属以上事业组织、社会团体、行业主管部门向市劳动行政部门提出申请；
（二）企业和个人，区、县（市）及其以下所属单位，向所在的区、县（市）劳动行政部门提出申请。
第十条 各级劳动行政部门对开办职业介绍机构的申请应及时审查，自收到申请书之日起三十日内，对符合条件的发给职业介绍许可证，对不符合条件的不予许可并书面说明理由。
第十一条 申请者获得职业介绍许可证后，应依法办理工商登记或事业法人登记、税务登记手续，方可从事职业介绍活动。
第十二条 职业介绍机构需要变更登记事项、歇业或终止职业介绍业务的，应当提前三十日向原审批机关提出申请，经确认后，按规定向原登记机关申请办理变更登记、歇业登记或注销登记手续。
终止职业介绍业务的，必须依法清算，妥善解决遗留问题，由劳动行政部门公告注销并收回其职业介绍许可证，工商行政管理部门注销营业执照。需要注销事业单位登记的，按有关规定办理。
第三章 管理和规则
第十三条 县级以上劳动行政部门管理本地区职业介绍工作，应履行以下职责：
（一）执行有关劳动就业法律、法规；
（二）制定和实施职业介绍工作发展规划和工作计划；
（三）指导职业培训，制定职业介绍服务规范和标准；
（四）办理职业介绍许可证手续；
（五）汇总本地区劳动力供求信息，建立预测预报制度；
（六）考核职业介绍工作人员，颁发职业介绍工作人员资格证书；
（七）法律、法规规定的其他职责。
区、县（市）劳动行政部门还应负责对街道、乡镇劳动服务站、所进行指导和管理。
第十四条 职业介绍许可证由市劳动行政部门统一印制，由县以上劳动行政部门颁发，并实行年检制度。
第十五条 依法设立的职业介绍机构应当遵守以下规定：
（一）执行有关职业介绍法律、法规；
（二）必须在劳动行政部门核定的业务范围内开展工作；
（三）不得出卖、出租或转借职业介绍许可证；
（四）未经特别核准不得从事境外就业和境外人员入境就业中介活动；
（五）依法缴纳税费；
（六）定期向劳动行政部门报告其工作情况，按规定填报统计报表，并接受监督检查。
第十六条 职业介绍机构经核准可以开展下列业务：
（一）收集、发布职业供求、职业培训信息；
（二）开展职业指导与咨询；
（三）开展求职登记、用人推荐，为劳动力供求双方如实介绍对方情况，组织指导双方洽谈；
（四）受用人单位委托，代理发布招用人员广告；
（五）受用人单位委托，组织招收人员；
（六）组织境内劳务输出与输入；
（七）配合劳动行政部门指导求职人员与用人单位签订劳动合同，办理社会保险等手续。
（八）法律、法规规定的其他业务。
劳动部门开办的公益性职业介绍机构，可以按照国家有关规定从事流动人员人事档案管理及相关业务，代办劳动行政部门委托的其他事务。
第十七条 职业介绍机构应当在服务场所醒目位置悬挂下列证照：
（一）职业介绍许可证；
（二）事业单位法人证书或企业营业执照；
（三）税务登记证；
（四）收费许可证。
职业介绍工作人员在从事职业介绍活动时，应当佩带职业介绍服务证。
第十八条 有下列情形之一的，职业介绍机构不得为其提供中介服务：
（一）用人单位无营业执照和招用人员简章或所持证照、简章不实；
（二）家庭、个人用工的雇主和求职人员无身份证或其他有效证件，或所持证件不实；
（三）用人单位或求职者的要求违反国家有关规定的。
第十九条 职业介绍机构受委托发布招用人员广告，应当按照国家和市的有关规定本理审批手续，保证招用人员广告真实可靠，严禁发布虚假广告。
第二十条 职业介绍机构受委托招收人员或者代理发布招用人员广告，必须与委托方签订书面委托协议，并按法律、法规的规定办理。
第二十一条 用人单位招用人员应当遵守下列规定：
（一）提供工商行政管理部门颁发的营业执照和用人单位所在地劳动部门核准的招用人员简章；
（二）委托职业介绍机构发布招用人员信息或委托其招收人员还应提供委托书；
（三）跨省招用流动就业人员，应在用人单位所在地劳动部门办理外来人员就业证。
第二十二条 求职人员应当遵守下列规定：
（一）按规定出示本人身份证、失业证或失业职工证，及计划生育情况证明等证件；
（二）从事技术工作的应出示职业技能培训合格证书或等级证书；
（三）跨省流动就业须在求职人员所在地劳动部门办理外出人员就业登记卡。
第二十三条 职业介绍机构应当严格按照物价行政主管部门核定的收费项目和收费标准，收取中介服务费，不得擅自提高收费标准和扩大收费范围。中介服务费由用人单位和求职者共同承担。
职业介绍机构为长期失业者提供无偿中介服务所需费用，劳动部门可从就业经费和失业保险金中给予补贴。就业经费和失业保险金补贴的具体办法由市人民政府有关部门另行规定。
第二十四条 职业介绍机构因自己的责任造成介绍职业未成功的，应当退还所收费用；给当事人造成经济损失的，应当依法赔偿。
第二十五条 职业介绍机构应当建立健全财务制度，严格经费管理，接受财政、税务、物价、审计部门的监督。
第四章 法律责任
第二十六条 职业介绍机构违反本条例的下列行为，由劳动行政部门予以处罚：
（一）未取得职业介绍许可证从事职业介绍活动的，责令其停止活动，没收违法所得，并处违法所得一倍以上三倍以下罚款。无法认定违法所得金额的处以三千元以上一万元以下的罚款。
（二）违反本条例第十五条第（二）项第（三）项和第（四）项的，责令改正，情节严重或者拒不改正的，吊销职业介绍许可证，并处以二千元以上一万元以下的罚款。
（三）违反本条例第十二条、第十八条规定的，责令改正，情节严重或者拒不改正的，吊销职业介绍许可证，并处以一千元以上五千元以下的罚款；
（四）在职业介绍场所不公开悬挂职业介绍许可证、其工作人员不佩带职业介绍服务证的，给予警告，责令限期改正，逾期不改的，可处以二百元以下罚款。
第二十七条 职业介绍机构以职业介绍为名，诈骗他人钱物的，由劳动行政部门吊销其职业介绍许可证，没收违法所得，并处违法所得三倍以上五倍以下罚款。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十八条 在职业介绍活动中，发布虚假广告欺骗用人单位和求职者，或擅自提高收费标准和扩大收费范围的，由劳动行政部门会同有关部门给予相应的处罚。
第二十九条 当事人对行政处罚决定不服的，可在接到行政处罚通知书之日起十五日内向上一级管理机关或同级人民政府申请复议，也可直接向人民法院起诉。对复议决定不服的，可在接到复议决定书之日起十五日内向人民法院起诉。
逾期不申请复议、不起诉又不执行处罚决定的，作出处罚决定的机关可申请人民法院强制执行。
第三十条 劳动行政部门工作人员违反本条例规定，玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权、滥施处罚的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分或经济处罚。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十一条 违反本条例规定，应受治安管理处罚的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第三十二条 本条例具体运用中的问题，由重庆市劳动局解释。
第三十三条 本条例自1998年9月1日起施行。
1998年5月29日
